Timeplus-kazan.ru

Консультации адвоката
1 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Можно ли назначить исполняющим обязанности на вакантную должность?

О возможности назначения работника исполняющим обязанности на вакантную должность

В практике встречаются случаи, когда работника принимают на вакантную должность с указанием статуса временно исполняющего обязанности. Возникает вопрос, насколько это соответствует трудовому законодательству Украины.

Мы обращаем внимание на следующее.

Прежде всего, следует отметить, что на сегодняшний день законодательство Украины, которое было принято во времена независимости Украины, не содержит обобщающих разъяснений о порядке назначения работников временно исполняющими обязанности. О временном назначении указано только в ст. 33, 34 Кодекса законов о труде (КЗоТ), согласно которым временный перевод работника на другую работу, не обусловленную трудовым договором, допускается только с его согласия (в том числе в случае простоя). Собственник или уполномоченный им орган имеет право перевести работника сроком до одного месяца на другую работу, не обусловленную трудовым договором, без его согласия, если она не противопоказана работнику по состоянию здоровья. И только лишь для предотвращения или ликвидации последствий стихийного бедствия, эпидемий, эпизоотий, производственных аварий, а также других обстоятельств, которые ставят или могут поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия людей.

Постановлением ВРУ «О порядке временного действия на территории Украины отдельных актов законодательства Союза ССР» от 12.09.1991 г.. № 1545-XII было установлено, что до принятия соответствующих актов законодательства Украины на территории республики применяются акты законодательства Союза ССР по вопросам, не урегулированным законодательством Украины, при условии, что они не противоречат Конституции и законам Украины.

Это в полной мере касается разъяснения Государственного комитета Совета Министров СССР по вопросам труда и заработной платы и Секретариата Всесоюзного Центрального Совета Профессиональных Союзов «О порядке оплаты временного заместителя» от 29.12.1965 г.. № 30/39 (далее — Разъяснение), согласно которому, назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Это возможно только по должности, назначение на которую делается вышестоящим органом управления. В этом случае, руководитель предприятия, учреждения, организации обязан не позднее месячного срока со дня приема работника на работу представить в вышестоящий орган документы для его назначения на должность. Этот орган в месячный срок со дня получения документов должен рассмотреть вопрос и сообщить о результатах. В случае не утверждения в должности работника, принятого руководителем не из числа работников этого предприятия, учреждения, организации, ему должна быть предложена другая работа с учетом квалификации, опыта работы. При отсутствии соответствующей работы или отказа от предложения он освобождается от работы на основаниях, предусмотренных законодательством, например, по соглашению сторон.

Как показано в разъяснении, такое назначение возможно только по должности, назначение на которую делается вышестоящим органом управления. На сегодня, примером применения такого исключения могут быть члены исполнительных органов акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью (дирекций, правлений), которые в силу предписаний соответствующих законов и уставов обществ могут избираться собранием акционеров (участников).

Напомним, что согласно ст. 9 КЗоТ, условия договоров о труде, ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством Украины о труде, являются недействительными.

Следовательно, нарушение указанной запрета назначения работника исполняющим обязанности по вакантной должности может быть основанием для признания недействительным условия временного исполнения в соответствии со ст. 9 КЗоТ. В таком случае, работник будет считаться принятым на работу на общих основаниях.

Автор: Михаил Кочеров, к.ю.н., адвокат, партнер HLB Ukraine Legal Services

Можно ли назначить исполняющим обязанности на вакантную должность?

У нас уволился один из начальников отдела. Руководство хочет найти на эту должность нового человека, а пока назначить одного из сотрудников временно исполняющим его обязанности.

Как правильно составить приказ на исполнение обязанностей и сделать запись в трудовую книжку ?

ОТВЕТ: Сразу скажем, в вашей ситуации временно назначить работника исполняющим обязанности нельзя. Объясним.

Трудовое законодательство Украины упоминает о конструкции «исполняющий обязанности» только в случае, когда другой работник временно отсутствует на работе (болезнь, отпуск), но за ним сохраняется должность (ст. 105 Кодекса законов о труде Украины, далее — КЗоТ). Тогда никаких записей в трудовой книжке не делают. Работнику просто доплачивают за исполнение дополнительных обязанностей.

В то же время на практике часто встречаются случаи, когда работника назначают исполняющим обязанности (далее — ИО) на вакантную должность. А это неправильно — законодательство запрещает назначать работника ИО на вакантную должность (п. 2 Разъяснения о порядке оплаты временного заместительства (Действует благодаря постановлению ВРУ «О порядке временного действия на территории Украины отдельных актов законодательства Союза ССР» от 12.09.91 г. M1545-XII.), утвержденного постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.65 г. № 30/39 с изменениями от 11.12.86 г. №521/30-18, далее — постановление № 30/39). Исключение — назначение на должность высшим органом управления. Правда, в постановлении № 30/39 не указано, какой это должен быть орган. Из практики же известно, что чаще это касается руководящих работников госорганов. Кстати, даже тогда руководитель предприятия, учреждения, организации обязан не позднее чем за месяц со дня принятия на работу работника подать в высший орган управления документы для назначения его на должность. Этот орган в месячный срок со дня получения документов должен рассмотреть вопрос и сообщить руководителю о результатах. То есть даже работник, прием на соответствующую должность которого утверждает вышестоящий орган управления, не может быть ИО больше двух месяцев. В течение этого времени нужно принять решение о зачислении на должность на постоянной основе или же о том, что работник не подходит для исполнения соответствующих обязанностей. Но на практике даже эту норму применить сложно.

Читать еще:  Как признать брак фиктивным?

Если работника уже назначили на должность — издали приказ (даже с. формулировкой ИО), то его следует считать принятым на эту должность и уже нельзя просто взять и уволить (или вернуть на предыдущую должность), тем более без его согласия. Такой вывод мы делаем хотя бы потому, что в законодательстве нет отдельного основания для увольнения ИО. А следовательно, придется использовать имеющиеся в КЗоТе основания для прекращения трудовых отношений.

Итак, если Вы не уверены в том, что именно этот работник подходит на вакантную должность, лучше не назначайте его, а поручите ему отдельные задания и проверьте все, а потом назначьте работника без всяких там приписок ИО. Есть и другой вариант — можно по согласию работника обязать его исполнять обязанности на другой должности в порядке совмещения. В таком случае Вы только должны доплачивать ему за работу на вакантной должности (ст. 105 КЗоТа), а как только найдете достойного для этой должности работника — освободите своего работника от совмещения.

Из сказанного делаем следующие выводы:

Выводы

1) в классическом понимании словосочетание «исполняющий обязанности» следует применять только к работнику, на которого возлагаются обязанности временно отсутствующего работника;

2) когда на предприятии есть свободная должность, на нее нельзя назначать исполняющего обязанности (кроме случая, когда назначение требует принятия решения высшим органом управления). Выход — поручить работнику выполнять эту работу в порядке совмещения должностей;

3) запись об исполнении обязанностей в трудовую книжку не вносят.

Как назначить ИО: приказ на временное исполнение обязанностей

  • Ирина Соколова

В любой фирме работники бывают в отпуске, ездят в командировки, болеют. Для выполнения функций временно отсутствующего сотрудника обычно назначается замещающий человек. При этом он не освобождается от собственной работы, а на практике зачастую получает должность с приставкой «И.О.» без каких-либо доплат. С точки зрения закона это может расцениваться как принудительный труд, поэтому приказ на временное исполнение обязанностей необходимо составлять с соблюдением предусмотренной процедуры.

Что такое ВРИО?

Выполнение работником обязанностей за себя и «за того парня» может быть оформлено тремя способами:

  • внутренним совместительством;
  • расширением объема работ;
  • временным замещением (ст. 60.2 ч.2 ТК РФ).

Если речь идет о замене человека, временно отсутствующего на рабочем месте по той или иной причине, правильно применять последний. Чем он отличается от остальных?

Внутренним совмещением считается дополнительная работа, выполняемая работником по другой должности, как во время основного трудового дня, так и вне его пределов. Например, секретарь может «подрабатывать» кадровиком, завхоз – сторожем, если эти единицы предусмотрены штатным расписанием и пока свободны.

Расширение объема, зон обслуживания предполагает выполнение человеком обязанностей по своей должности, но сверх нормы, установленной трудовым договором. Так поступают преподаватели, берущие дополнительные часы на 1,5 – 2 ставки; почтальоны и дворники, обслуживающие сразу несколько участков и т.д.

Временное исполнение обязанностей не предусматривает замещение действующим сотрудником вакантной должности. ВРИО назначается только на случай, когда основной работник отсутствует на рабочем месте. Типичная ситуация: пока директор в отпуске, кто-то должен взять на себя его функции. Заниматься текущими делами, решать проблемы, подписывать бумаги могут заместитель, руководитель подразделения, главный бухгалтер или любой другой сотрудник, внесенный в приказ на временное исполнение обязанностей генерального директора.

Начальники отделов оставляют подчиненных «под присмотром» одного из специалистов, по приказу наделенного руководящими функциями и полномочиями. Обязательно возлагают исполнение обязанностей на кого-то из персонала, если ушел в отпуск или на больничный главбух, другие ответственные сотрудники, отсутствие которых должно быть компенсировано для нормальной деятельности фирмы.

При этом заместитель продолжает выполнять и свои основные обязанности в полном объеме. Если же «кресло босса» требует отрыва сотрудника от собственных дел, то это уже не ИО, а полноценный, хоть и временный, перевод на другую должность.

Как оформить временное замещение?

Для оформления временного исполнения обязанностей предусмотрена определенная процедура:

  1. Получить согласие потенциального заместителя. «Повесить» на сотрудника дополнительную работу и ответственность можно только с его согласия. Причем устного «да» в этом случае недостаточно, оно должно быть зафиксировано на бумаге. Обычно это либо заявление от самого работника («Прошу назначить меня исполняющим обязанности…»), либо письменное предложение от работодателя, в котором он излагает сроки и условия замещения. Форма этого документа не имеет значения и может быть произвольной.
  2. Определить размер доплаты за исполнение обязанностей. Любая работа должна быть оплачена, и временная замена коллеги – не исключение. Во многих случаях ВРИО не может рассчитывать на дополнительные деньги. Например, для заместителей директора руководить в отсутствии босса – прямая обязанность. Старший бухгалтер привычно остается за главного, пока тот в отлучке, без всяких доплат. Это логично, когда обязанность временно замещать работников со схожим функционалом зафиксирована в трудовом договоре, должностной инструкции сотрудника. В остальных ситуациях замена считается работой, не предусмотренной трудовым соглашением. Размер доплаты законодательно не регламентируется и устанавливается на усмотрение работодателя по согласованию с работником: фиксированной суммой, процентной надбавкой к окладу и т.д.
  3. Подписать с работником допсоглашение. Когда согласие заместителя получено, определено вознаграждение, условия необходимо закрепить дополнительным соглашением к ТД в 2-х экземплярах. В документе прописываем: должность, по которой будут исполняться обязанности, содержание и объем работ, сроки замещения, размер доплаты. Если отсутствующий работник находится в отпуске, в командировке, период замены берется из соответствующих кадровых приказов. В случаях, когда дата его возвращения неизвестна (больничный, декретный отпуск), в допсоглашении остается открытая формулировка: до момента выхода основного сотрудника на рабочее место.
  4. Издать приказ на ВРИО и ознакомить с ним работника под подпись.
Читать еще:  Заявление о выдаче дубликата судебного приказа скачать образец

Как составить приказ на временное исполнение обязанностей?

На основании подписанного с работником приложения к трудовому договору необходимо составить приказ на ВРИО.

Образец приказа на временное исполнение обязанностей должен содержать:

  • ФИО, должность, структурное подразделение и другие сведения о работнике, назначаемом ИО;
  • причина замещения, должность, ФИО временно отсутствующего;
  • указание, что заместитель не освобождается от своей основной работы;
  • дату начала замещения;
  • точную дату окончания или иное указание срока;
  • размер доплаты;
  • основание для издания приказа (дополнительное соглашение, заявление работника).

В остальном форма документа свободная. В тексте может содержаться и другая необходимая информация. Например, приказ на временное исполнение обязанностей главного бухгалтера должен наделять замещающего правом подписи финансовых документов.

Замена главбуха и руководителя фирмы оформляется приказом даже при однодневном отсутствии, поскольку эти лица несут полную ответственность за деятельность организации. Назначать ИО директора может лично сам руководитель, а если это невозможно – орган управления (общее собрание участников ООО). Приказы на ВРИО регистрируются в журнале распоряжений по личному составу и хранятся в течение 75 лет.

Данные о том, что работник временно был ИО без отрыва от своей должности в трудовую книжку не заносятся, но могут быть зафиксированы в личной карточке Т-2.

Если работник замещает человека, являющегося МОЛ, с ним необходимо заключить договор о полной материальной ответственности. Временное исполнение обязанностей может быть прекращено досрочно, как по инициативе работодателя, так и по желанию сотрудника – достаточно уведомить вторую сторону за 3 дня.

Возлагать на работника обязанности сверх функционала, определенного трудовым договором, без его согласия, документального оформления и доплаты неправомерно. Работодатели, в принудительном порядке заставляющие персонал брать на себя работу временно отсутствующих коллег, могут быть привлечены к административной ответственности. Руководитель фирмы, как должностное лицо, наказывается штрафом от 1 до 5 тыс. рублей (КоАП, ст. 5.27).

Временное исполнение обязанностей руководителя: правовые тонкости

Артемов В.В., юрист, г. Тула.

В гражданском обороте довольно часто от имени юридического лица при заключении сделок или при совершении иных юридически значимых действий выступает не исполнительный орган организации, избранный соответствующим органом управления, а временно исполняющий обязанности руководителя (так называемый ВРИО), назначенный самим этим руководителем или принявший исполнение данных обязанностей в силу наступления определенных юридических фактов.

Понятие ВРИО довольно условное, так как физическое лицо, избранное на должность руководителя, также временно исполняет обязанности последнего, поэтому, по сути, временное исполнение обязанностей означает оперативное замещение должности руководителя в связи с невозможностью им осуществлять временно свои полномочия.

Правовой статус исполнительных органов юридических лиц регулируется гражданским и трудовым законодательством. Ни гражданское, ни трудовое законодательство не содержит норм права, регулирующих отношения исполнения обязанностей руководителя при его временном отсутствии. Обычаи делового оборота включают в себя соответствующие правила поведения и приравнивают ВРИО в отношении объема полномочий к единоличному исполнительному органу организации. Действительно, бывают такие обстоятельства, когда руководитель фирмы не может временно выполнять свои функции, например болезнь, командировка, отпуск, а такой субъект права, как юридическое лицо, несомненно, нуждается в постоянном руководстве.

Для представления и защиты интересов юридического лица в гражданских, процессуальных, налоговых и иных правоотношениях ВРИО можно и не назначать, достаточно выдать на соответствующее лицо доверенность, содержание которой будет включать максимальный объем полномочий доверенного лица. Однако данные полномочия будут составлять лишь часть компетенции исполнительного органа, кроме того, бывают ситуации, когда документы может подписать только руководитель, например налоговую декларацию, карточку с образцами подписей и оттиском печати для открытия расчетного счета в банке, или когда руководитель не смог оформить доверенность, например внезапное тяжелое заболевание. Поэтому для обеспечения нормальной работы организации в случае временного отсутствия руководителя необходимо полное исполнение его обязанностей другим лицом.

Логично предположить, что назначить временно исполняющего обязанности руководителя вправе тот орган управления организации, который избирает самого руководителя, однако данное назначение не может являться оперативным и вряд ли будет целесообразным, так как каждый раз придется проходить процедуру созыва и проведения внеочередного собрания/заседания указанного органа управления. Поэтому в подавляющем большинстве случаев назначение ВРИО оформляется приказом руководителя организации. Также бывают ситуации, когда принятие исполнения обязанностей происходит автоматически, если должностные инструкции, локальные акты фирмы указывают, какое должностное лицо замещает должность руководителя при его временном отсутствии. Однако редко кто задумывается, а соответствует ли данный обычай делового оборота положениям действующего гражданского законодательства, регулирующим правовой статус органов юридических лиц, так как назначение временно исполняющего обязанности руководителя является, по сути, назначением временного исполнительного органа организации. Согласно п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ «юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами». Данная норма права, несомненно, должна применяться по аналогии для регулирования порядка назначения временного исполнительного органа юридического лица. Иными словами, если законом или учредительными документами не предусмотрен институт временного исполнения обязанностей руководителя и не определен порядок назначения ВРИО, то лицо, действующее в таком качестве, выполняет функции руководителя неправомерно. Исходя из этого все юридически значимые действия ВРИО не могут расцениваться как совершенные от имени организации . Так, Федеральный арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 9 января 2004 г. по делу N КГ-А41/10211-03 справедливо счел невозможным принятие отказа от кассационной жалобы, подписанного исполняющим обязанности генерального директора закрытого акционерного общества, действующим на основании приказа генерального директора, так как руководитель назначается решением общего собрания, а полномочия и случаи исполнения его обязанностей уставом общества не предусмотрены.

Читать еще:  Переход с ОСН на УСН учет доходов и расходов

В отношении сделок применяется ст. 183 ГК РФ: «В случае совершения сделки неуполномоченным лицом она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку».

Негативные моменты в связи с неправомерным назначением исполняющего обязанности руководителя могут возникнуть не только в процессуальных отношениях. Например, если право первой подписи финансовых документов было только у руководителя, а ВРИО был назначен приказом неправомерно, то временная карточка с образцами подписей и оттиском печати в момент отсутствия руководителя оформлена быть не может, следовательно, банк не примет платежные документы за подписью ВРИО, что, в свою очередь, может привести к нарушению сроков уплаты налоговых платежей или неисполнению обязанности по уплате денежных средств по заключенным договорам. Кроме того, все сделки, заключенные неполномочным ВРИО и впоследствии не одобренные руководителем фирмы, являются недействительными как противоречащие закону, что при применении последствий их недействительности может привести к определенным имущественным потерям у другой стороны договора. Допустим, исполняющий обязанности директора на время его болезни от имени организации передал взаймы другой компании 1 млн. рублей сроком на один год под 8% годовых. Через три месяца на работу выходит руководитель, который считает, что действия ВРИО не являлись целесообразными. В результате в арбитражный суд подается исковое заявление о применении последствий недействительности сделки согласно ст. 167, 168 ГК РФ, так как согласно учредительным документам временное исполнение обязанностей руководителя не предусматривается, т.е. сделка была заключена неуполномоченным лицом, что говорит о ее ничтожности. Согласно вынесенному судебному решению заемщик обязан вернуть полученную денежную сумму и согласно п. 2 ст. 1107 ГК РФ уплатить проценты за пользование чужими средствами по ставке рефинансирования, которая превышает на несколько пунктов размер процентов по недействительному договору. А заемщик вложил полученные средства в производство, рассчитывая вернуть их только через год, вследствие чего ему приходится получать кредит под 15% годовых, чтобы исполнить судебное решение. Итого, имущественные потери контрагента по договору займа выразились в разнице размера процентов по решению арбитражного суда и процентов по договору плюс уплаченные проценты по кредиту.

На практике иногда случаются ситуации, когда требуется исполнение обязанностей руководителя не на период его временного отсутствия, а в случае невозможности постоянного осуществления функций исполнительного органа. Например, увольнение директора по собственной инициативе, заболевание или травма, приведшие к невозможности дальнейшего продолжения трудовой деятельности, смерть. В отношении акционерных обществ, где руководитель избирается советом директоров, проблема решается просто: собирается совет директоров и назначает нового директора. Для обществ, где руководитель избирается общим собранием акционеров, действует правило поведения, определенное в п. 4 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которому в случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества не может исполнять свои обязанности, совет директоров общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и об образовании нового исполнительного органа общества. В обществах с ограниченной ответственностью данный вопрос решается только общим собранием участников путем избрания нового руководителя. А общество, где единственный участник выполняет функции исполнительного органа, в случае смерти последнего вообще оказывается без руководителя до момента наследования доли, внесения изменений в устав и избрания участниками (наследниками) нового руководителя. Исходя из данных обстоятельств, во избежание негативных ситуаций в деятельности юридического лица в его учредительных документах необходимо указывать порядок назначения исполняющего обязанности руководителя не только при временном отсутствии руководителя, но и в случае невозможности постоянного осуществления им своих обязанностей.

В случае отсутствия в структуре органов управления совета директоров, который может назначать руководителя.

Способы назначения ВРИО могут быть следующими: приказом самого руководителя, по решению коллегиального исполнительного органа или принятие полномочий автоматически по факту отсутствия руководителя. В связи с этим возникает вопрос: кто может быть назначен исполняющим обязанности? Ответ на него прямо зависит от организационно-правовой формы юридического лица, так как в некоторых видах организаций существует ограничение на замещение должности руководителя. Например, в производственных кооперативах председатель кооператива избирается из числа его членов, следовательно, ВРИО тоже должен являться членом кооператива. В хозяйственных обществах таких ограничений нет, поэтому исполняющим обязанности руководителя может быть назначен любой сотрудник организации, имеющий соответствующие профессиональные навыки, обычно им является заместитель руководителя. Временный переход полномочий руководителя к лицу, не являющемуся сотрудником организации, означает передачу полномочий управляющему (управляющей организации). Институт управляющего предусмотрен только для хозяйственных обществ, где вопрос передачи полномочий исполнительного органа субъекту предпринимательской деятельности решается исключительно высшим органом управления, следовательно, в учредительных документах данных организаций порядок назначения ВРИО может быть прописан только в отношении работника юридического лица.

Или иного органа управления, например совета директоров в обществе с ограниченной ответственностью.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector